普道研究院：聚焦無限責任企業(yè) 轉讓有風險

當一家企業(yè)無法經(jīng)營或者處于閑置狀態(tài)時,如何處理就成了企業(yè)主需要考慮的問題。一般閑置的企業(yè)有兩種處理方式:轉讓或者注銷。而隨著個人獨資企業(yè)核定征收政策暫緩,個人獨資企業(yè)成為稀缺資源,“轉讓”則成為當下不少財稅公司瞄準的業(yè)務,并作為主力產(chǎn)品推出。但值得注意的是,個人獨資企業(yè)屬于無限責任企業(yè),無限責任企業(yè)轉讓這一行為本身存在較高的風險。

無限責任企業(yè)促進我國國民經(jīng)濟發(fā)展

根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定,我國的公司形式可分為有限責任公司和股份有限公司。但是,這并不意味著我國不存在無限責任公司,在我國,類似無限責任公司的企業(yè)不稱為公司,而是稱為個人獨資企業(yè)或者合伙企業(yè)。

無論是無限責任公司還是無限責任企業(yè),其法理層的共性都在于企業(yè)主的無限責任。此“無限”包括兩層涵義:第一,對公司而言不能僅以公司的全部財產(chǎn)來承擔責任,如全部財產(chǎn)不足以清償債務時,要由股東來清償。第二,對股東而言,既不能以其出資額為限,也不能以特定財產(chǎn)為限,除法律規(guī)定不能用來清償?shù)膫€人財產(chǎn)外,股東的任何財產(chǎn)都可用來抵債。所以,對于無限責任企業(yè)而言,股東責任過大,股東存在身無分文的可能。

即使無限責任企業(yè)存在上述風險,但是它同樣具有信用度高,股東經(jīng)營謹慎的優(yōu)勢,即風險與收益的一致性。換句話說,當個人的財產(chǎn)與公司的經(jīng)營狀況緊密相連時,個人的責任會促進股東在經(jīng)營方面更為謹慎。

舉例來說,有限責任公司股東可能用有限責任來逃避責任,無限責任企業(yè)則無需考慮。對于一些高科技風險投資的行業(yè),無限責任企業(yè)是公司獲得高信用的選擇。尤其對于中小企業(yè)而言,資本、人力、場所等往往是設立企業(yè)的障礙,但無限責任企業(yè)不像其他形態(tài)的公司,它設立門檻低,操作簡單,更適合中小企業(yè)。中小企業(yè)是我國國民經(jīng)濟發(fā)展的重要力量,無限責任企業(yè)對其繁榮起到了良好的促進作用。

無限責任企業(yè)優(yōu)劣鮮明

無限責任企業(yè)優(yōu)劣勢鮮明,一方面它具有設立簡單、管理集中效率高等優(yōu)點,如:

1.無限責任企業(yè)的設立簡單易行。它不要求必須具備最低的總資本額,且只要提供:(一)投資人簽署的設立申請書;(二)投資人身份證明;(三)企業(yè)住所證明;(四)國家工商行政管理總局規(guī)定提交的其他文件。

同樣的情況下,如果設立有限公司,則需要提交的資料包括:(一)公司法人簽署的設立申請書;(二)全體股東簽署的公司章程;(三)全體股東簽署的制定代表或者共同委托代理人的證明及指定代表或委托代理人的身份證件復印件;(四)法人、監(jiān)事、全體股東的資格證明文件;(五)企業(yè)名稱預先核準通知書(六)住所使用證明(房產(chǎn)證以及租賃合同)等。

從流程圖上看,有限責任公司的審核更為嚴格,整個設立流程最長會持續(xù)約15個工作日,而個人獨資企業(yè)設立相對簡單,最快1天即可辦結。此外,無限責任企業(yè)沒有股權的問題,不涉及股權轉讓。所以,從無限責任企業(yè)的成員、設立程序以及資金等方面來看,無限責任企業(yè)都相對容易。

2.無限責任企業(yè)控制相對集中。獨資企業(yè)是指個人出資經(jīng)營、歸個人所有和控制、由個人承擔經(jīng)營風險和享有全部經(jīng)營收益的企業(yè)。由于所有權、控制權、收益權、經(jīng)營權全部由一人掌握,這種權利高度集中的組織形式有利于保護所有人對企業(yè)的控制。

3.無限責任企業(yè)的信用高于其他類型公司。無限責任企業(yè)的所有人對企業(yè)的債務需承擔無限責任,換言之,無限責任企業(yè)的債務是由所有人的全部財產(chǎn)來承擔清償?shù)?如果個人獨資企業(yè)的所有人具備信用堅厚的特征,或者具有較好的商業(yè)信譽,則該企業(yè)的信用會大為增加。因此,無限責任企業(yè)的個人信用在某些情況下,會比有限責任公司的總資本額信用更高。

但是,無限責任企業(yè)的弊端也相對較為鮮明,具體來看:

1.無限責任。無限責任企業(yè)的所有人要負責所有企業(yè)債務的清償。所以這樣重的財產(chǎn)責任往往使人望而生畏,不敢采用無限責任企業(yè)這種形式,所以無限責任企業(yè)的數(shù)量相對還是較少。

2.籌資困難。因為無限責任企業(yè)的資本籌集只限于內(nèi)部,所以具有較強的封閉性。同時,無限責任企業(yè)的股東通常僅為一人,而法律中一般都未規(guī)定無限公司設立的最低資本額。所以通常情況下,無限責任企業(yè)的規(guī)模都不是很大。

3.在轉讓中法理界定模糊。因為我國民事實體法對無限責任企業(yè)/個人獨資企業(yè)主體資格進行了否定,并未賦予其法人地位,而程序法對個人獨資企業(yè)訴訟主體進行了優(yōu)先肯定,造成了實務中對涉及個人獨資企業(yè)的案件存在著不甚一致的看法。而且相關法規(guī)在立法層面存在著一定的空白。

無限責任企業(yè)存在無限責任風險

此次個人獨資企業(yè)轉讓模式的大規(guī)模爆發(fā),最主要的原因還是出于財稅管理的考慮。在當下針對個人獨資企業(yè)核定征收政策暫緩的環(huán)境下,已核定的個人獨資企業(yè)的轉讓貌似成為了最佳備選方案。但事實真的如此么?

我們以此前炒得沸沸揚揚的“郎咸平訴馨源公司”合同糾紛案為例,馨源公司系一人有限責任公司,但是公司的所有人依然面臨著與個人獨資企業(yè)相同的債務承擔以及連帶責任風險。

對于一人有限責任公司而言,如果股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自身財產(chǎn),應當對公司債務承擔連帶責任。也就是說,一人有限責任公司一旦發(fā)生債權債務糾紛,債權人可以起訴一人有限責任公司股東,要求股東承擔連帶清償責任。這時股東有責任證明該公司的財產(chǎn)與股東自己的財產(chǎn)是相互獨立的,如果不能證明,則股東必須對公司債務承擔連帶清償責任。

由于無限責任公司存在著無限責任風險問題,因此并不建議企業(yè)主購買,如個獨、一人有限公司等。如果堅持購買,一定要全盤考慮優(yōu)勢與弊端,同時與出讓方厘清過往義務的承擔與分割。

無限責任企業(yè)轉讓風險分析

普道研究院認為,以個人獨資企業(yè)為例,在無限責任企業(yè)轉讓的過程中,主要有四大類風險需要予以重點關注:

1.注冊資金繳納的責任風險

根據(jù)相關稅收法規(guī),注冊資本“未按期繳納”的,應當履行出資義務責任。換言之,如果個人獨資企業(yè)的轉讓人在轉讓發(fā)生時未履行約定的出資義務,相關出資義務將由轉讓后的受讓人繼承。此外,轉讓后,個人獨資企業(yè)的所有人通過個人獨資企業(yè)取得的收益不會被認定為生產(chǎn)經(jīng)營所得,而是會被視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配,依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。最高稅負級差接近20%。

2.以往稅務問題被曝光后的稅務檢查和相對應的風險

稅收債權的一種,即國家請求納稅義務人繳納稅款的權利。由于個人轉讓債務連帶性的特征,以往稅務問題被曝光后,個人獨資企業(yè)的受讓方會連帶承擔相關稅務風險。

3.原企業(yè)主隨意簽署合同帶來的經(jīng)濟風險

一般情況下,個人獨資企業(yè)的轉讓人(原投資人)向受讓人(新投資人)轉讓其營業(yè)財產(chǎn)時,雙方會在轉讓協(xié)議中約定“個人獨資企業(yè)轉讓前的債權債務由轉讓人負責”,并按照法律規(guī)定進行個人獨資企業(yè)投資人變更登記,然后履行財產(chǎn)、客戶關系和轉讓價金等交付手續(xù)。但是,在轉讓后,當債權人要求個人獨資企業(yè)清償?shù)狡趥鶆諘r,轉讓人和受讓人往往會發(fā)生推諉和爭執(zhí)。受讓人認為,企業(yè)的債務系轉讓前的債務,應當由轉讓人負責清償;而轉讓人認為,營業(yè)已經(jīng)轉讓給受讓人,投資人的變更不能影響債務的承擔方式,故應由受讓人承擔清償責任。這樣,債權人不得不在轉讓人和受讓人之間來回奔波討債。在萬般無奈的情況下,只好通過訴訟途徑解決。在此情況下,如果原企業(yè)主隨意簽署合同,會造成個人獨資企業(yè)轉讓后債務權屬問題劃分不清的風險。

4.個人獨資企業(yè)的無限責任,連帶新股東的法律和經(jīng)濟風險

個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的,投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨資企業(yè)變更人變更后,對于變更前產(chǎn)生的債務首先應由企業(yè)承擔,不足部分應當由現(xiàn)投資人承擔。也就是說,個人獨資企業(yè)的無限責任是連帶的,且會由新投資人繼承。從這一點來看,個人獨資企業(yè)受讓方,即新股東會承擔較大的經(jīng)濟和法律風險。

普道科技旗下捷園寶助力行業(yè)發(fā)展

無限責任企業(yè)的交易與買賣之中潛藏著大量風險。這不僅需要企業(yè)主具有一定水平的基礎判斷,如果想要實現(xiàn)風險的規(guī)避,還需要對轉讓的標的企業(yè)進行財務、稅務以及法務方面的專業(yè)調(diào)查。但是即便進行了如此之多的風險控制與前期調(diào)查,由于無限責任所導致的企業(yè)原生風險依舊無法得到完全的規(guī)避。

與其花費較高代價承擔較高的風險進行個人獨資企業(yè)的買賣,企業(yè)主不如尋找安全、穩(wěn)定、低風險的財稅服務商,根據(jù)企業(yè)自身情況,選擇適合的園區(qū),提供個人獨資企業(yè)的設立服務。普道科技旗下捷園寶作為園區(qū)智慧招商引資交易平臺, 擁有12,500家合作園區(qū),可為用戶提供一站式、智能化解決方案。未來捷園寶將通過互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算等新一代信息技術,賦能更多的園區(qū)和企業(yè),助力互聯(lián)網(wǎng)招商行業(yè)高質量發(fā)展。

免責聲明：市場有風險，選擇需謹慎！此文僅供參考，不作買賣依據(jù)。

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