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作 者：鄭志剛來 源：FT中文網(wǎng)隨著國企改革進入深水區(qū)，一個重要的理論與實踐問題提上議事日程。這就是我們的國企應該建立怎樣的現(xiàn)代企業(yè)制度。討論現(xiàn)代企業(yè)制度自然離不開對修飾企業(yè)制度的定語——“現(xiàn)代化”或者“現(xiàn)代性”這一概念的溯本清源。發(fā)生在19世紀的英國工業(yè)革命無疑是現(xiàn)代化的典型例證。在我看來，所謂的“現(xiàn)代化”或者“現(xiàn)代性”指的是人類社會生活與過去（例如歐洲的中世紀）相比在以下方面發(fā)生了質(zhì)的改變，使得人類社會開始擺脫蒙昧貧窮落后，步入富足平等進步的現(xiàn)代文明。其一，以紐卡門、瓦特、博爾頓等發(fā)明的蒸汽動力代替人力與畜力，人類逐步從繁重的“面朝黃土，背朝天”的體力勞動中解放出來，休閑與娛樂成為人類生活的新的內(nèi)涵之一；其二，人類的生活空間從一天步行往返的“十里八鄉(xiāng)”擴展到天涯咫尺的環(huán)球旅行，甚至未來移民火星；其三，不斷重新定義的奢侈品的概念。英國工業(yè)革命早期被當時民眾普遍認為的奢侈品諸如糖和咖啡等早已離開奢侈品的清單，而如今對于什么是奢侈品，對很多人而言，既可能說得清楚，也可能說不清楚。用亞當?斯密的話說，“（工業(yè)革命推動的）國民財富的積累能讓普通勞工過上比新石器時代非洲的王子還要好的生活”。而所謂的現(xiàn)代企業(yè)制度指的是人類社會在現(xiàn)代化過程中完成生產(chǎn)和銷售活動的經(jīng)濟主體企業(yè)的組織運行方式。換句話說，現(xiàn)代企業(yè)制度的建立需要回答的基本問題是企業(yè)應該如何有效組織和運行，以實現(xiàn)人類社會現(xiàn)代化的目的。提起現(xiàn)代企業(yè)制度，我們不得不談到人類歷史上第一家現(xiàn)代股份制公司——誕生于1602年的荷蘭東印度公司。這一事件被公認為是現(xiàn)代企業(yè)制度建立的肇始。當時大約3000多名身份分別為牧師、律師和農(nóng)場主等的投資者購買了從事航海貿(mào)易的荷蘭東印度公司發(fā)行的股票，成為該公司的股東。1611年為了方便部分股東的退出，在阿姆斯特丹荷蘭東印度公司總部不遠的地方設立了人類歷史上第一家股票交易所。我喜歡用 “帶來人類社會的兩場革命”這句話來評價荷蘭東印度公司誕生的歷史意義。第一場革命是生產(chǎn)組織方式的革命。在現(xiàn)代股份公司出現(xiàn)后，人類社會逐步從丈夫購買羊毛，妻子和孩子紡織的家庭手工作坊過渡到類似阿克萊特水力棉紡廠那樣的具有獨立動力設備，形成龐大生產(chǎn)流水線的現(xiàn)代化大生產(chǎn)；第二場革命是融資實現(xiàn)方式的革命。我們從依靠對方提供抵押和擔保，往往發(fā)生在熟人之間，可以進行適度風險管理和控制的債務融資過渡到對方不會提供抵押和擔保，往往發(fā)生在“一次性”的陌生人之間，充滿更多不確定性的權(quán)益融資。人類歷史上第一條投入商業(yè)運營的鐵路是修建于1830年的英國從曼徹斯特到利物浦全程35英里的鐵路。不要忘記的是，這條鐵路是在1826年英國國會頒布的《英國鐵路法案》的支持下，同年發(fā)行股票，向社會籌集資金完成建設的。正是如此，馬克思在《資本論》中才有了“假如必須等待積累再使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路,但是, 通過股份公司集中轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了”的判斷。那么，我們應該如何概括和總結(jié)從荷蘭東印度公司開始不斷建立和完善的現(xiàn)代企業(yè)制度的核心邏輯呢？也許，我們可以用以下三句話來概括總結(jié)。第一句話是“由于資本所具有責任承擔能力，股東成為公司治理的權(quán)威，集體享有所有者權(quán)益”。企業(yè)在進行利潤分配時，股東的順序排在所有利益相關(guān)者的最后。這體現(xiàn)在會計資產(chǎn)負債表上就是權(quán)益的價值等于資產(chǎn)的價值減去負債的價值。為了鼓勵股東在公司不必向其提供“抵押”和“擔?！?“往往發(fā)生在陌生人之間”和“充滿更多不確定性”情況下投入真金白銀，現(xiàn)代股份公司通過在法律上承認股東集體享有所有者權(quán)益的方式確立了股東作為公司治理的權(quán)威。股東作為公司治理的權(quán)威體現(xiàn)在以下兩個方面。其一是股東大會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)，對公司的重大事項以集體表決方式進行最后裁決；其二是董事和管理層作為股東的受托人向股東負有法律上的誠信責任，違反誠信責任的董事和高管將遭受股東發(fā)起的集體訴訟。我們看到，股東之所以成為公司治理的權(quán)威，不是由于資本與其他生產(chǎn)要素相比稀缺和重要，而是由于股東能夠為可能做出的錯誤決策用投入的真金白銀承擔責任。在這樣的企業(yè)制度設計下，當事人發(fā)生道德風險的可能性最低。新一輪國企混改強調(diào)引入民資背景的戰(zhàn)投，在我看來，一個十分重要的目的是“實化股東的責任”，讓那些真正能夠為做出錯誤決策承擔責任的民資背景的戰(zhàn)投參與決策。第二句話是“股東委派董事會監(jiān)督經(jīng)理人，激勵經(jīng)理人，緩減由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離產(chǎn)生的利益沖突，董事會成為公司治理的核心”?；氐胶商m東印度公司。在當時購買股票從而成為股東的3000多名投資者中既有牧師、律師，又有農(nóng)場主和作坊主，那如何確保這些投資者按時收回投資，并取得合理回報呢？這3000多名股東選舉了70人組成董事會（其中的“十七紳士”為董事會的代表）代表他們監(jiān)督公司的運營管理。董事會由于把負責出資的股東與負責經(jīng)營的管理團隊二者連接起來，由此成為“公司治理的核心”。由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，遠離生產(chǎn)經(jīng)營的股東與具體負責經(jīng)營的管理團隊不可避免地面臨信息不對稱問題，這使得管理團隊具備發(fā)生道德風險行為的條件和能力。此時，讓信息更加對稱，和具有專業(yè)知識董事來評估企業(yè)績效，監(jiān)督和激勵經(jīng)理人在制度設計上顯然要優(yōu)于外部分散和信息不對稱的股東。但作為股東的受托人，董事無論從提名，績效評估，直到辭退，履職的各項環(huán)節(jié)反過來受到股東的制約。這些聘請的董事需要向股東負有法律上的誠信責任，違反誠信責任的董事將受到股東的集體訴訟。第三句話是“在通過董事會監(jiān)督和激勵經(jīng)理人，防范經(jīng)理人道德風險的前提下，鼓勵經(jīng)理人發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，為股東創(chuàng)造價值”。我們看到以荷蘭東印度公司為代表的現(xiàn)代股份公司的成功恰恰在于通過股東的所有權(quán)與經(jīng)理人經(jīng)營權(quán)的分離帶來了股東風險分擔與經(jīng)理人職業(yè)經(jīng)營二者之間的專業(yè)化分工，實現(xiàn)了效率的提升。因而，一個有效的現(xiàn)代企業(yè)制度不是擔心所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，而是擔心二者分離的不夠，沒有做到專業(yè)化分工。當然所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的前提是形成諸如董事會等制度形成對經(jīng)理人的制衡與約束，實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的有效分離。從荷蘭東印度公司誕生迄今四百年的現(xiàn)代股份公司實踐表明，不斷完善和修正的上述三句話概括的現(xiàn)代企業(yè)制度的運行總體是有效的。經(jīng)濟學家巴特勒曾經(jīng)說過，現(xiàn)代股份公司是 “近代人類歷史中一項最重要的發(fā)明”“如果沒有它，連蒸汽機、電力技術(shù)發(fā)明的重要性也得大打折扣”。如果我們觀察到哪一家股份公司出了問題，那一定是上述三個方面的其中的某一或幾個環(huán)節(jié)出了問題。相信很多讀者和我一樣注意到，一段時期以來，包括北大方正、中國海航等在內(nèi)的中國企業(yè)出了問題。簡單地分析表明，這些企業(yè)不是由于它們的經(jīng)營和管理做得不好，而是由于在這些企業(yè)中沒有形成好的現(xiàn)代企業(yè)制度，它們的治理出了問題。因此，幾年前我曾提出“中國步入公司治理時代”的說法。鑒于上述現(xiàn)代企業(yè)制度在實際運行中的成功，而且被很多成熟市場經(jīng)濟國家普遍證明有助于實現(xiàn)現(xiàn)代化的事實，今天我們在討論國有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度建立時，也許應該在充分吸收、借鑒和遵循現(xiàn)代企業(yè)制度的核心邏輯的基礎上，在法治框架下不斷完善中國國企的現(xiàn)代企業(yè)制度，以此來體現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)制度所謂的“中國特色”。圍繞國資普遍存在的所有者缺位和無法有效實現(xiàn)保值增值的問題，未來在企業(yè)制度設計上也許可以從以下兩個方面來體現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)制度的“中國特色”。第一，在股東層面，可以考慮借鑒英國私有化過程中的類似做法，對于潛在損害國資股東利益的股東大會議案考慮設置“金股”，“事中”由授權(quán)的國有資本投資營運公司代行“一票否決權(quán)”。值得強調(diào)的是，行使金股一票否決權(quán)的前提是我們有足夠的證據(jù)表明相關(guān)股東大會議案將確實有損國資股東的利益。這樣做的好處是，沒有從根本上損害股東大會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)的權(quán)威性，是在股東層面針對國資所有者缺位的獨特性，通過在法治框架下引入的。這反過來也意味著，除非相關(guān)議案確實有損國資股東的利益，我們完全沒有必要太多插手和干預在專業(yè)的董事會監(jiān)督下職業(yè)經(jīng)理人從增加公司價值角度做出的專業(yè)決策，實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)有效分離下的專業(yè)化分工帶來的效率提升。第二，以國資委相關(guān)機構(gòu)作為特別代表，對公司造成國資股東利益的損害“事后”發(fā)起 集體訴訟，利用法治的力量形成損害國資股東利益行為的威懾。這一建議的提出直接來自2021年康美藥業(yè)案的啟發(fā)。對于獨董行為的規(guī)范，從鄭百文開始，我們的監(jiān)管以各種監(jiān)管處罰的方式一直在行動，但獨董履職中十分常見的“在其位不謀其政”的這一頑疾很難從根本上根除。而在康美藥業(yè)案發(fā)生后，通過特別代表人訴訟制度發(fā)起了“中國式集體訴訟”，面對天價民事責任賠償?shù)娘L險，很多“南郭獨董”紛紛選擇了辭職。如果說，通過國有資本運行公司在必要時行使金股的一票否決權(quán)是“事中”對潛在損害國資股東利益的一種救濟，那么，以國資委相關(guān)機構(gòu)作為特別代表人發(fā)起集體訴訟則成為“事后”對潛在損害國資股東利益的一種救濟。二者共同構(gòu)成了現(xiàn)代企業(yè)制度的所謂“中國特色”。其核心目的是在遵循和傳承現(xiàn)代企業(yè)制度數(shù)百年運行建立的核心邏輯的基礎上，結(jié)合國資面臨的所有者缺位等現(xiàn)實問題實事求是地形成所謂的“中國特色”。檢驗一個具有上述中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度是否有效的標準也許是，是否真正有利于幫助我們的國企高效組織和運行。
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